案情简介

1998年8月原告蒋某进入被告机械公司处工作（被告原系乡镇企业，经数次变更，现更名为XX机械有限公司）。双方之间最近一份劳动合同签署于2016年4月24日，合同期限自2016年4月24日起至2018年4月24日止。2018年3月，原告因病无法上班。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社保。原告现已不符合办理/补办社会保险条件，已无法补交或继续缴纳基本养老保险。

2013年9月4日，原告出具承诺书一份，言明其考虑到参加保险后个人交费部分会增加家族经济负担，决定自愿放弃社会保险，绝不反悔，今后本人未参加社保引起劳动纠纷由个人负责，与用工单位无关。

被告机械公司辩称：社保缴纳是渐进地扩大步骤的，随着强制性的法律法规的完善逐步要求的。公司是在原告本人自愿要求不缴纳社保的情况下，才未办理社保，有历史原因，更是原告自身原因。

裁判观点

依法为与其建立劳动关系的劳动者缴纳社会保险，是用人单位的法定义务，不能通过与劳动者约定的形式免除该义务，因用人单位未能履行该法定义务导致劳动者无法享受社会保险待遇的，用人单位应当赔偿劳动者相应损失。故被告以原告出具声明为由未缴纳保险的辩称不能成立。作为用人单位的被告依法应当为作为劳动者的蒋某办理社会保险，但被告未能为原告办理社会保险，现社会保险经办机构不能补缴，导致原告在2018年5月10日达到法定退休年龄后无法享受社会保险待遇，应当赔偿原告相应损失。

法院裁判

被告机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蒋某养老保险待遇损失67912元。

-------（2019）苏0411民初3412号

律师评析

本案争议焦点有1、用人单位是否应当赔偿退休职工未缴纳社保造成的退休养老保险待遇损失；2、该养老保险待遇损失应如何计算确定。

根据《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第十条的规定，用人单位和劳动者必须依法履行参加社会保险、缴纳社会保险的法定义务。由此可见，单位为劳动者缴纳社会保险以及劳动者承担社会保险的个人缴费部分是法定的义务，既不能通过当事人之间的约定进行免除。现劳动者已经达到退休年龄，且经社会保险经办机构审核确实不能补缴或者继续缴纳养老保险费，劳动者已经无法取得养老保险待遇，故用人单位应当承担该无法享受养老保险待遇的损失。

另根据《江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第二十条规定，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿；如果劳动者在用人单位连续工作满十五年，用人单位应按照统筹地区社会保险经办机构核定的，以当地最低社会保险缴费基数为缴费基准，并按其应当缴费年限确定养老金数额，按月支付劳动者养老保险待遇，并随当地企业退休人员养老金水平调整而调整。

相关法条

《劳动法》

第七十二条 社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。

《社会保险法》

第十条 职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）

第一条 劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理： 

（五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷；

江苏省高级人民法院、省劳动人事争议仲裁委员会关于印发《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》的通知

第二十条 劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，且经社会保险经办机构审核确实不能补缴或者继续缴纳养老保险费的，自该用人单位依法应当为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。如果劳动者在用人单位连续工作满十五年，用人单位应按统筹地区社会保险经办机构核定的，以当地最低社会保险缴费基数为缴费基准，并按其应当缴费年限确定养老金数额，按月支付劳动者养老保险待遇，并随当地企业退休人员养老金水平调整而调整。