刑辩概述

 辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。

作为专业刑辩律师办理刑事案件，如何寻找辩护点是有效辩护的关键。在刑事诉讼中，定罪是量刑的基础、前提，定罪决定量刑，不同的罪名，量刑不同。众所周知，重罪重刑，轻罪轻刑，这就是刑罚的体系。如果是重罪立案、侦查，通过辩护，改成轻罪起诉、判决，那么，辩护是成功、有效的。

案情简介

2015年9月9日至12月7日期间，被告人邱某星伙同怀某华（另案处理）等人，雇佣被告人龙某昌等人，在溧阳市东升路一家公司三楼办公室内，利用海通、申银万国期货软件，组织强某某等客户，通过模拟账号模拟交易、银行卡外围汇款等方式违规与上家“卢总”进行“沪深300”股指期货交易，并对每次交易收取300元的手续费。客户进行的不是真实期货交易，是虚拟的，是以“沪深300”股指期货的点数涨跌与上家“卢总”进行赌（博）输赢，被告人邱某星每次交易收取300元的手续费实际是抽头渔利，稳赢不输。2015年9月9日至11月29日期间，被告人邱某星等人共计获利人民币53670元，因涉嫌开设赌场罪被立案侦查、刑事拘留。

辩护意见

对上述犯罪行为的定性，法律理论上尚存在分歧，有的认为可以开设赌场罪、非法经营罪定罪，有的认为以诈骗罪追究刑事责任，不同定性导致犯罪数额认定、各被告人刑责差异较大。在本案中，如果认定被告人邱某星等人开设赌场罪，那么其量刑肯定比非法经营罪要重的多。开设赌场罪是指行为人以营利为目的,为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博和抽头渔利的行为。结合本案非法经营罪，是指违反国家规定，未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的。辩护人认为按照有利于被告人的原则，被告人邱某星等人的行为符合非法经营罪的构成要件。

裁判结果

溧阳市人民法院认为被告人邱某星等人未经国家有关主管部门批准，非法经营期货业务，其行为均构成非法经营罪。被告人邱某星犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；判处被告人龙某昌犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五万元。

法律规定

《中华人民共和国刑法》

第三百零三条第二款规定：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

案件来源

溧阳市人民法院（2016）苏0481刑初752号